2023年1月10日，國(guó)家發(fā)改委公布《企業(yè)中長(zhǎng)期外債審核登記管理辦法》（發(fā)改委令第56號(hào)，下稱(chēng)“56號(hào)文”），自2023年2月10日起施行。
戴德梁行華東區(qū)資本市場(chǎng)部執(zhí)行董事盧強(qiáng)，聯(lián)合通力律師事務(wù)所合伙人劉贇春，展開(kāi)了一場(chǎng)關(guān)于“56號(hào)文”的四問(wèn)四答，高效理清文件脈絡(luò)、洞悉其對(duì)外資并購(gòu)房地產(chǎn)大宗物業(yè)的潛在影響。
盧強(qiáng)：發(fā)改委56號(hào)文上周五10號(hào)正式發(fā)布實(shí)施，似乎主要并非針對(duì)外資主體并購(gòu)房產(chǎn)。其中前面也說(shuō)“是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機(jī)構(gòu)，向境外舉借的…...”，那么其對(duì)我們常規(guī)外資并購(gòu)房產(chǎn)是不是有影響？
劉赟春：發(fā)改委56號(hào)文主要目的為規(guī)范境內(nèi)企業(yè)境外舉債的登記程序，并非針對(duì)房地產(chǎn)行業(yè)，但涵蓋了房地產(chǎn)行業(yè)的中長(zhǎng)期外債。此外，56號(hào)文開(kāi)宗明義，于第二條明確適用主體范圍為“中華人民共和國(guó)境內(nèi)企業(yè)及其控制的境外企業(yè)或分支機(jī)構(gòu)”，但又于第三十三條進(jìn)一步擴(kuò)大了適用范圍至 “境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債”，相應(yīng)的房地產(chǎn)行業(yè)跨境并購(gòu)交易中如涉及中長(zhǎng)期外債融資或再融資等，將受到一定程度的影響。
盧強(qiáng)：對(duì)于境外主體并購(gòu)境內(nèi)房地產(chǎn)項(xiàng)目，針對(duì)以下三種情況：
1、新并購(gòu)過(guò)程直接銀行貸款或其他借款；
2、融資替換；
3、有的案子由于特殊原因先行自有資金并購(gòu)下來(lái)后再安排融資。
三種情況是否有差別
劉赟春：相較2044號(hào)文，56號(hào)文進(jìn)一步擴(kuò)大了適用范圍至境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債的情形(第三十三條)，即主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè)基于境內(nèi)企業(yè)權(quán)益以境外企業(yè)名義發(fā)行債券或借用商業(yè)貸款等。
考慮到外商投資房地產(chǎn)企業(yè)通常以單體項(xiàng)目或資產(chǎn)包為基礎(chǔ)搭建境內(nèi)至海外的架構(gòu)，根據(jù)發(fā)改委的答疑，該等結(jié)構(gòu)極易滿足主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內(nèi)的要求，從而如境外持有主體基于境內(nèi)企業(yè)權(quán)益發(fā)行債券或借用商業(yè)貸款等，需辦理外債審核登記并應(yīng)在借用外債前取得《企業(yè)借用外債審核登記證明》。
上述問(wèn)題中的三種情況，我們認(rèn)為第2種和第3種情形較易構(gòu)成境內(nèi)企業(yè)間接在境外借用外債的情形，從而需辦理外債審核登記。
盧強(qiáng)：若有影響的話，不知這個(gè)會(huì)是實(shí)質(zhì)審批還是形式流程備案，只是需要時(shí)間，若是后者，不知影響時(shí)間大致預(yù)估？
劉赟春：56號(hào)文第八條明確企業(yè)可根據(jù)自身資信情況和實(shí)際需要，自主決策在境內(nèi)外使用外債資金，但需符合第八條和第九條所列條件。基于該等表述，可以推定外債審核登記并非形式流程備案, 而是有一定審核要求。相較于2044號(hào)文的登記時(shí)間要求，56號(hào)文對(duì)于出具《企業(yè)借用外債審核登記證明》的登記時(shí)間放寬為3個(gè)月，因56號(hào)文生效日期尚短，我們無(wú)法判斷后續(xù)辦理外債審核登記實(shí)際所需時(shí)間。
盧強(qiáng)：其中第二十二條提到這個(gè)過(guò)程中律師事務(wù)所等機(jī)構(gòu)出具的文件不得有隱瞞、虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏，并對(duì)其真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)責(zé)任。不知如何理解這條
劉赟春：56號(hào)文第二十二條引入的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)責(zé)任，實(shí)質(zhì)是對(duì)于為企業(yè)發(fā)行中長(zhǎng)期外債提供服務(wù)的專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)出具的文件設(shè)定主體責(zé)任和處罰基礎(chǔ)，以保證申報(bào)材料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。發(fā)改委答記者問(wèn)中亦明確：以信息披露為核心，壓實(shí)各方主體責(zé)任，提高申報(bào)材料的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。
來(lái)源：戴德梁行
編輯：jinbao
